Cassazione civile sez. II, 26/01/2023, n.2385
Con la pronuncia intestata viene ribadito che il diritto del mediatore ad ottenere il pagamento della provvigione sorge esclusivamente quando dall’affare concluso si sia costituito un vincolo giuridico che abiliti ciascuna delle parti “mediate” ad agire:
I) per l’esecuzione specifica del negozio, nelle forme di cui all'art. 2932 c.c., ovvero
II) per il risarcimento del danno derivante dal mancato conseguimento del risultato utile del negozio programmato, dovendosi sempre escludere il diritto il diritto alla provvigione qualora tra le parti si sia costituito soltanto un vincolo idoneo a dare impulso alle successive articolazioni del procedimento di conclusione dell'affare.
Testo integrale della sentenza
FATTI DI CAUSA
La Alfa immobiliare ricorre in cassazione avverso la sentenza della Corte d’appello di Venezia, che, in riforma della sentenza di primo grado, l’ha condannata a pagare alla Agenzia beta 102.600,00 Euro, a titolo di provvigione per la mediazione nella compravendita di un bene immobile.
In primo grado il Tribunale di Vicenza aveva revocato il decreto ingiuntivo con cui la Alfa Immobiliare era stata condannata a pagare 102.600,00 Euro, mentre l’aveva condannata a pagare la minor somma di 21.000,00 Euro. Il ricorso per cassazione della Alfa Immobiliare è affidato a sei motivi, illustrati da memoria. Agenzia beta resiste con controricorso, parimenti illustrato da memoria.
RAGIONIDELLA DECISIONE
1. - Con il primo motivo, proposto ex art. 360, n. 3 c.p.c., si deduce violazione e falsa applicazione dell’art. 2697 c.c., per avere la Corte di appello gravato la Alfa Immobiliare dell’onere della prova dell’accordo sulla riduzione della provvigione all’1%.
Con il secondo motivo, proposto ex art. 360, n. 5 c.p.c., si deduce omesso esame circa un fatto decisivo per avere la Corte di appello omesso di rilevare che era la Agenzia beta, in quanto attore sostanziale nel giudizio di opposizione al decreto ingiuntivo, a dover provare l’accordo sulla provvigione al 3% dell’affare, e non già la Alfa a dare la prova dell’accordo di riduzione all’1%.
I primi due motivi sono da esaminare congiuntamente, in quanto s’incentrano sulla stessa questione, che investe l’onere della prova dell’accordo di riduzione della provvigione, sulla base del quale il giudice di primo grado aveva condannato la Alfa a pagare la minor somma. I primi due motivi non sono fondati.
Nell’accogliere il gravame, la Corte di appello ha gravato la Alfa della mancata prova dell'accordo sulla riduzione della provvigione.
Per individuare la fonte del parametro di calcolo della provvigione, ha applicato i criteri di cui all'art. 1755, co. 2 c.c. In particolare l’ha calcolata sulla base delle tariffe allegate dalla Agenzia beta, poiché non sono state contestate dalla Alfa Immobiliare (su tale profilo, cfr. avanti, paragrafo n. 2): dunque, il 3%dell'affare, cioè 102.600,00 Euro.
La decisione è corretta.
L’accordo di riduzione della provvigione è un fatto impeditivo dell’efficacia delle tariffe, che sono fatti costitutivi della pretesa della Agenzia beta di ricevere una provvigione calcolata sul 3% del valore dell’affare.
In base all’art. 2697, co. 2 c.c. «Chi eccepisce l’inefficacia» dei fatti costitutivi del diritto «deve provare i fatti su cui l’eccezione si fonda».
Pertanto, spetta alla Alfa Immobiliare - in quanto convenuto sostanziale nel giudizio di opposizione al decreto ingiuntivo - l’onere di provare l’accordo di riduzione della provvigione. In conclusione, i primi due motivi sono rigettati.
2. – Il terzo, quarto e quinto motivo sono da esaminare congiuntamente per ragioni di connessione.
Con il terzo motivo, proposto ex art. 360, n. 3 c.p.c., si deduce violazione e falsa applicazione dell’art. 2697 c.c., per avere la Corte d’appello malamente applicato i criteri di cui all’art.1755, co. 2 c.c. nel determinare l’entità della provvigione.
Infatti, nonostante che la Corte abbia parlato di tariffe, essa avrebbe in realtà applicato gli usi - come si desumerebbe dal rinvio al doc. 18, che riproduce la raccolta degli usi; trattandosi di usi locali non si applicherebbe il principio iura novit curia. Con il quarto motivo, proposto ex art. 360, n. 5c.p.c., si deduce omesso esame circa un fatto decisivo per avere la Corte di appello ritenuto che, sulla base del richiamo al documento n. 18,l’applicabilità degli usi derivi dalla mancata contestazione da parte della Alfa Immobiliare.
Con il quinto motivo, proposto sempre ex art. 360, n. 5 c.p.c., si deduce omesso esame circa un fatto decisivo per avere la Corte di appello omesso di accertare che gli usi di cui al documento n. 18 prevedrebbero una percentuale del 2% per la mediazione nella compravendita di immobili, e non del 3%, percentuale che è prevista invece per ipotesi differenti dal caso di specie.
I motivi sono da dichiarare inammissibili, poiché non bersagliano il parametro di determinazione della provvigione e pertanto non colgono la ratio della decisione della Corte d’appello. Emerge infatti dalla sentenza che tale parametro sono state le tariffe allegate dalla Agenzia beta, poiché esse non erano state contestate dalla Alfa Immobiliare.
Nel riferirsi al documento n. 18 (relativo agli usi), la Corte è incorsa indubbiamente in una svista. Si tratta però di un’affermazione sussidiaria e aggiuntiva [cfr. sentenza in epigrafe, p. 4: «soccorre il criterio sussidiario di cui all’art.1755 c.c., ovvero le tariffe vigenti, che non sono state contestate dalla Alfa Immobiliare nella comparsa di costituzione d’appello e comunque risultano prodotte sub doc. 18» (il corsivo è nostro)].
Pertanto, tale affermazione neque nocet, neque prodest.
Tutti e tre i motivi (dal terzo al quinto) valorizzano da diverse prospettive tale irrilevante svista: non erano gli usi al 2% il riferimento preso a base della decisione, ma le tariffe allegate dalla resistente.
In conclusione, i motivi terzo, quarto e quinto sono inammissibili.
3. – Con il sesto motivo, proposto ex art. 360, n. 5 c.p.c., si deduce omesso esame circa un fatto decisivo, per avere la Corte di appello: (a) determinato il valore dell’affare sulla base non già del prezzo fissato nel contratto preliminare o nel contratto definitivo, bensì sulla base del prezzo indicato nella proposta d’acquisto e, su questa base; (b) calcolato il 3% del valore dell’affare a titolo di provvigione spettante alla Agenzia beta.
Il sesto motivo è fondato, ove lo si intenda come censura di falsa applicazione dell’art. 1755c.c., allineandolo così al senso del ricorso.
Infatti, la Corte ha calcolato il 3% dell’affare sulla base del prezzo indicato nella proposta sottoscritta dalla Alfa.
Ciò implica chela Corte ha colto nella sottoscrizione della proposta quella conclusione dell’affare, alla quale l’art. 1755, co. 1 c.c. collega il sorgere del diritto alla provvigione.
Tale implicazione rende manifesta la falsa applicazione dell’art. 1755, co. 1,poiché con la sottoscrizione di una proposta d’acquisto - che è atto preparatorio - l’affare non può dirsi concluso.
Infatti - secondo l’orientamento di questa Corte al quale s’intende conferire continuità - alfine di riconoscere al mediatore il diritto alla provvigione, l'affare deve ritenersi concluso quando tra le parti poste in relazione dal mediatore medesimo si sia costituito un vincolo giuridico che abiliti ciascuna di esse ad agire per la esecuzione specifica del negozio, nelle forme di cui all'art. 2932c.c., ovvero per il risarcimento del danno derivante dal mancato conseguimento del risultato utile del negozio programmato (così, Cass. 39377/21; 32066/21;30083/2019, alle quali si rinvia per la discussione e l’indicazione dei precedenti).
È invece da escludere il diritto alla provvigione qualora tra le parti si sia costituito soltanto un vincolo idoneo a dare impulso alle successive articolazioni del procedimento di conclusione dell'affare, come è accaduto nel caso di specie con la sottoscrizione della proposta d’acquisto.
In conclusione, il sesto motivo è accolto.
4. -L’accoglimento del sesto motivo conduce alla cassazione della sentenza impugnata in relazione al motivo accolto, nonché al rinvio alla corte territoriale che deciderà sulla base delle ragioni che sostengono l’accoglimento del motivo.
P.Q.M.
La Corte accoglie il sesto motivo di ricorso nei termini di cui in motivazione; rigetta il primo e il secondo motivo; dichiara inammissibili il terzo, quarto e quinto motivo; cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia alla Corte di appello di Venezia in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità. Così deciso in Roma, il 30/6/2022.
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